L’incidente probatorio consente di assumere una prova davanti al giudice prima del dibattimento. Nei procedimenti per reati sessuali può riguardare la testimonianza di un minorenne o della persona offesa maggiorenne, secondo le condizioni dell’articolo 392 del codice di procedura penale. Per l’indagato, l’avviso di questa udienza richiede una preparazione specifica: individuare la prova richiesta, conoscere gli atti accessibili e partecipare attraverso il difensore alla sua formazione.
L’anticipazione dell’ascolto non costituisce una decisione sulla responsabilità. Può proteggere la persona esaminata e permettere l’acquisizione nel contraddittorio. Le modalità di tutela e le garanzie difensive devono essere considerate insieme, senza trattare la protezione come un ostacolo alla verifica o l’udienza come una conferma automatica dell’accusa.
Quando opera la disciplina speciale
Il comma 1-bis dell’articolo 392 elenca i procedimenti nei quali è possibile chiedere la testimonianza anticipata del minorenne o della persona offesa maggiorenne anche fuori delle ipotesi ordinarie del primo comma. Comprende, tra gli altri, violenza sessuale, atti sessuali con minorenne, corruzione di minorenne, violenza sessuale di gruppo e adescamento. La disposizione considera inoltre la persona offesa particolarmente vulnerabile.
La richiesta può essere presentata dal pubblico ministero o dall’indagato. La persona offesa può chiedere al pubblico ministero di promuoverla, secondo l’articolo 394. Occorre quindi distinguere chi attiva il procedimento e chi decide sull’ammissione. Per valutare l’atto ricevuto, la difesa controlla il reato indicato, la persona da esaminare e l’oggetto della prova, senza applicare indistintamente la disciplina a qualsiasi dichiarazione contenuta nel fascicolo.
Notifica della richiesta e deduzioni entro due giorni
L’articolo 395 disciplina deposito e notificazione della richiesta. Ai sensi dell’articolo 396, entro due giorni dalla notificazione il pubblico ministero o l’indagato possono presentare deduzioni su ammissibilità e fondatezza, depositare cose, produrre documenti e indicare ulteriori fatti da includere nell’oggetto della prova o altre persone interessate. È una facoltà con una decorrenza specifica, da distinguere dalla successiva data dell’udienza.
Le deduzioni devono individuare le questioni concrete. Possono riguardare il perimetro dell’esame, la rilevanza di circostanze omesse e la posizione delle persone interessate. L’articolo 401 non consente in udienza una nuova trattazione dell’ammissibilità e fondatezza della richiesta: la preparazione non può quindi essere rinviata confidando di discutere ogni punto soltanto davanti al testimone.
Il giudice decide secondo l’articolo 398 e, se accoglie la richiesta, stabilisce oggetto, persone interessate e data dell’udienza. Il confronto difensivo deve seguire la sequenza degli atti, evitando di confondere le deduzioni preliminari con le domande da formulare durante l’assunzione della prova.
Conoscere le dichiarazioni precedenti e gli atti depositati
L’avviso dell’udienza deve essere notificato almeno due giorni prima, con l’avvertimento sulla possibilità di conoscere ed estrarre copia delle dichiarazioni già rese dalla persona da esaminare nei due giorni precedenti l’udienza. L’articolo 398 riconosce anche il diritto di ottenere copia degli atti depositati dal pubblico ministero ai sensi dell’articolo 393, comma 2-bis.
Per la richiesta speciale dell’articolo 392, comma 1-bis, quel comma dispone il deposito di tutti gli atti di indagine compiuti. La difesa può così confrontare il racconto precedente con le altre informazioni disponibili e preparare domande pertinenti. La verifica dell’effettivo deposito, della notifica e della possibilità di accesso riguarda garanzie precise, non una richiesta generica di conoscere anticipatamente qualsiasi futura attività investigativa.
Partecipazione difensiva e modalità protette
L’articolo 401 prevede la partecipazione necessaria del pubblico ministero e del difensore dell’indagato; il difensore della persona offesa ha diritto di partecipare. L’indagato e la persona offesa hanno diritto di assistere quando viene esaminato un testimone o un’altra persona, mentre negli altri casi è richiesta l’autorizzazione del giudice. Le forme concrete devono essere coordinate con le misure di protezione applicabili.
L’articolo 398 consente luoghi, tempi e modalità particolari nei casi previsti, con specifiche regole per minorenni e persone vulnerabili. Nell’ascolto protetto sono rilevanti anche le disposizioni sull’esame testimoniale richiamate dalla norma. La difesa deve conoscere come saranno veicolate le domande e come sarà documentata l’udienza. La distanza fisica o l’impiego di strutture specializzate non significano che il difensore perda ogni possibilità di contribuire all’esame.
Domande, contestazioni e documentazione
Le prove sono assunte e documentate con le forme del dibattimento. Le domande devono riguardare fatti specifici e rispettare la persona, secondo l’articolo 499. Precisare una data, chiarire un passaggio o distinguere conoscenze dirette e riferite è diverso dall’imporre giudizi sulla vita privata. Anche l’eventuale contestazione mediante precedenti dichiarazioni segue le condizioni dell’articolo 500.
Nei casi protetti indicati dall’articolo 398, le dichiarazioni devono essere documentate integralmente attraverso riproduzione fonografica o audiovisiva, con le alternative previste in caso di indisponibilità tecnica. Il verbale riassuntivo non va confuso con l’intera documentazione dell’ascolto. I difensori hanno diritto di conoscere ed estrarre copia di verbale, cose e documenti acquisiti, secondo l’articolo 401.
Quali questioni possono essere fatte valere
La difesa deve distinguere richieste sulla formazione della prova, eccezioni relative a vizi dell’atto e successive questioni di utilizzabilità. Gli articoli 178 e seguenti regolano le nullità; per quelle cui si applica l’articolo 182, la presenza all’atto comporta precise regole di tempestività dell’eccezione. Un difetto non deve quindi essere qualificato genericamente come “tutto nullo” senza individuare la norma violata e il regime applicabile.
L’articolo 403 collega l’utilizzabilità dibattimentale alla partecipazione del difensore dell’imputato e disciplina anche la posizione di chi sia raggiunto solo successivamente da indizi, con la specifica eccezione prevista dal comma 1-bis. La registrazione dell’ascolto e la documentazione della partecipazione assumono perciò un rilievo concreto anche nelle fasi successive.
Esiste inoltre un rimedio per un’ipotesi specifica di rigetto. Le Sezioni Unite, con sentenza n. 10869 depositata il 18 marzo 2025, hanno ritenuto abnorme e ricorribile per cassazione il rigetto della richiesta di ascoltare la persona offesa di uno dei reati elencati nel primo periodo dell’articolo 392, comma 1-bis, quando sia fondato sull’assenza di vulnerabilità o di non rinviabilità: questi presupposti sono presunti per legge. Restano da controllare gli altri requisiti di ammissione; non ogni rigetto è abnorme.
Le impugnazioni non possono essere promesse come un rimedio uniforme per qualsiasi decisione sull’incidente: l’articolo 568 richiede una previsione di legge del mezzo e dei casi. Occorre esaminare il provvedimento effettivo e distinguere la contestazione della sua legittimità dall’argomentazione sul valore della prova. L’udienza anticipata forma un elemento da valutare; non sostituisce il giudizio motivato né il criterio dell’accertamento oltre ogni ragionevole dubbio.
Per il quadro generale della materia, il sito contiene anche la guida sulle contestazioni di violenza sessuale.
Fonti normative e istituzionali
Codice di procedura penale, articolo 392, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 393, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 394, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 395, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 396, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 398, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 401, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 403, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 499, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 500, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 178, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 179, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 182, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 568, testo vigente all’11 ottobre 2026; Codice di procedura penale, articolo 533, testo vigente all’11 ottobre 2026; Corte di cassazione, Sezioni Unite, sentenza 10869/2025, testo integrale (riproduzione del provvedimento), pp.1–27. Fonti consultate il 10 ottobre 2026.
Il contenuto ha finalità informativa. La valutazione della singola posizione richiede l’esame degli atti e delle circostanze concrete.
Informazioni e recapiti dello Studio
Avv. Davide Tutino · Studio Legale Tutino · Foro di Catania. Per informazioni sull’assistenza difensiva nei procedimenti penali: 095 9991325, 392 3838383 · davide@tutino.sicilia.it. Sede e informazioni professionali nella pagina dello Studio a Catania.
Revisione giuridica ed editoriale: 11 ottobre 2026.
